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股权转让的基本规则(三)——公司法解读

                      股权转让的基本规则(三)——公司法解读
    8.侵犯优先购买权的纠纷
    我国《公司法》第72条规定:有限责任公司的股东向股东以外的人转让股权,在同等条件下,其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的,协商确定各自的购买比例;协商不成的,按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。只有其他股东放弃行使优先购买权,转让股东与股东以外的受让人签订的股权转让合同才能对抗公司、其他股东和其他第三人。如果转让股东侵害了其他股东的优先购买权,其他股东有权提起侵权之诉,要求侵权行为人停止侵权行为,恢复原状并赔偿相应的损失。
    股东侵害其他股东的优先购买权,向第三人转让股份并变更工商登记,这一股权转让合同侵害了其他股东的法定权利,其他股东可以要求撤销该合同。由于工商登记是基于股权转让合同办理,合同撤销后,工商登记也应当予以撤销。但是,基于股权转让的特殊性,股权转让合同和工商登记的撤销不具有溯及既往的效力。
    实践中,转让股东为达到向股东以外的人转让的目的,有意提高转让报价,迫使其他股东放弃优先购买权,然后再以低于报价的价格转让给公司以外的人。此时,原欲受让的股东有权以股权转让人为被告,股权受让人为第三人提起诉讼。
    股权受让人能否作为共同侵权人而被列为共同被告?我们认为,不应将股权受让人列为共同被告,而应将其作为无独立请求权的第三人参加诉讼。因为,股东针对股权转让人提起的优先购买权纠纷之诉的处理结果与股权受让人有着法律上的利害关系,无论哪一方当事人胜诉,都会对股权转让合同的效力产生影响,尤其是在股权转让人败诉的情况下,股权受让人将受到不利的影响。同时,虽然股权受让人的利益与股权转让人的利益在优先购买权纠纷诉讼中,在某种程度上是一致的,股权转让人的败诉将会造成股权转让合同的无效,从而使得善意的股权受让人的权益受到侵害,但其与股权转让人之间基于股权转让合同形成的债权债务关系却是属于与优先购买权纠纷不同的另外一个法律关系,因此,股权受让人不能作为该诉讼的被告。
    (四)未经其他股东同意转让股权的效力认定
    我国《公司法》第72条规定:股东向股东以外的人转让股权,应当经其他股东过半数同意。实践中,对于未经其他股东同意向股东以外的人转让股权的,如何认定股权转让的效力。未经其他股东同意向股东以外的人转让股权的行为,违反公司法的规定,这种行为的性质是无效行为,效力待定行为,还是可撤销的行为。
    我们认为,未经其他股东同意向股东以外的人转让股权的行为是可撤销的行为。理由如下:有限责任公司股权对外转让合同的效力应当适用《合同法》的有关规定进行判断,除国有独资公司和外资企业的股权转让需要办理批准手续外,我国法律法规并未规定股权转让合同须经登记或者审批程序方为有效。我国《公司法》第72条的规定不是强制性规定,而是任意性规定,允许公司章程对股权转让作出其他规定,并且公司章程的规定优先适用。因此,将未经其他股东同意向股东以外的人转让股权的行为认定为无效,没有法律依据。既然其他股东过半数不同意转让,反对股东如不购买转让股权即被视为同意转让,股权转让可以违背其意愿进行,那么仅以没有经过其他股东表示是否同意就将股权转让行为定性为无效行为,显然不妥。其他股东根本就不反对股权转让,也不准备行使优先购买权,股权转让程序的瑕疵并不影响其实体权利,因此不应否定股权转让的效力。
    股权转让合同并不属于效力待定合同,效力待定合同,是指合同虽然已经成立,但是欠缺合同生效的要件,因此其效力能否发生,尚未确定,一般须经有权人表示承认才能生效。我国《合同法》规定的效力待定的合同包括三种情形:一是主体不合格的合同,即无民事行为能力人订立的合同和限制民事行为能力人依法不能独立订立的合同;二是因无权代理而订立的合同;三是无处分权人与他人订立的合同。股东未征得其他股东过半数同意而签订的股权转让合同并不属于上述任何一种,也不能类推适用《合同法》第47条的规定。因此,未经其他股东过半数同意而签订的股权转让合同不属于效力待定的合同。股权转让合同是诺成性合同,自转让人与受让人签订合同之日起成立并生效,当事人即受合同的约束。
    如果认定未经其他股东过半数同意而为的股权转让合同为有效合同,如何协调公司人合性和其他股东优先购买权的问题。我们认为,应当赋予公司和其他股东对这类合同的撤销权,将这类合同纳入可撤销的合同的范畴。可撤销的合同,是指合同成立后,因存在法定事由,法院根据一方当事人的申请,将合同予以撤销。有限责任公司股东未按《公司法》第72条的规定对外转让股权,可能损害公司的人合性和其他股东的优先购买权。因此,通过撤销权制度,公平保护各方当事人的利益。所以,对未经其他股东同意的股权转让行为,应当定性为可撤销的行为,其他股东可以行使撤销权。将未经其他股东同意的股权转让行为定性为可撤销的行为,可以保证股权转让的顺利进行,也不会损害其他当事人的合法权益,还可能有助于解决公司僵局。同时对鼓励资本流动、保证社会资源的优化配置,具有一定的积极意义。
    《公司法》要求股东向股东以外的人转让股权时必须经其他股东过半数同意,并且赋予其他股东在同等条件下对该转让股权的优先购买权。同时,《公司法》又对不同意股权转让的股东赋予强制购买的义务,并规定不购买则视为同意转让。因此,《公司法》规定的“股东向股东以外的人转让股权,应当经其他股东过半数同意”的规定,只是程序上的限制,而非实体上的限制,股东对自己的股权享有完全的处分权。《公司法》的规定是对股权转让的程序性要求,并不涉及股权转让的实质条件,也不涉及股权转让合同,其所涉及的义务主体也仅限于股权转让人。
    有限责任公司的股东向股东以外的人转让股权,合同的订立应当遵守《公司法》规定的程序要件,必须经其他股东过半数同意;不同意转让的股东应当购买该转让的出资,如果不购买该转让的出资,视为同意转让;经股东同意转让的出资,在同等条件下,其他股东对该出资有优先购买权。未经上述程序而签订的股权转让合同,因程序瑕疵而被撤销。其他股东已经明确表示反对股权转让,并提出购买股权,或者虽然同意转让股权但是明确表示行使优先购买权的情况下,转让股东仍然漠视其他股东的反对,将股权转让给股东以外的人的行为,应当撤销该股权转让合同。
    2.撤销权的行使期限
    有限责任公司的股东未经其他股东同意的股权转让行为,可以定性为可撤销的行为,其他股东可以行使撤销权。存在的问题是,其他股东行使撤销权的期限如何计算。一种观点认为,根据我国《公司法》第72条的规定,其他股东行使撤销权的除斥期间为30日,股东与第三人履行股权转让合同时,必然要求公司变更公司章程和股东名册的相关登记,否则第三人不能取得股东资格。因此,行使撤销权的除斥期间的起算点应为股东与第三人要求公司变更股东登记之日,而不是合同签订之日。公司收到股东要求变更股东登记时,应当要求转让股东通知其他股东,其他股东在接到通知之日起30日内可行使撤销权,逾此期间,其他股东不得主张撤销,公司应当办理股权变更登记,确认受让人的股东身份。其他股东主张撤销的,应当向法院提起诉讼。法院审理后,确认股东未经其他股东过半数同意或者损害其他股东优先购买权的,应当判决撤销股权转让合同。
    我们认为,股权转让法律关系中,只有享有撤销权的当事人才能行使撤销权,即未曾对股权转让表示同意或者放弃优先购买权的其他股东享有撤销权。受让人明知或者应知股权转让未经其他股东同意并放弃优先购买权的,不享有撤销权,但是受让人不知股权转让未经其他股东同意并放弃优先购买权的,则享有撤销权。当事人的撤销权必须在法定期间内行使,即自知道或者应当知道撤销事由之日起一年之内。
    3.对股权转让争议的处理
    同意股权转让的行为既可以是明示的,如签署声明表示同意转让并放弃优先购买权,也可以是默示的、用行为表达的,如明知股权转让发生而不表示反对,甚至与受让股东共同参加股东会,同意其进行股东名册变更登记等。同意股权转让,既可以在股权转让之前表态,也可以在股权转让之后追认。股权转让合同签订时没有征求其他股东意见,但是公司其他股东知道并不表示反对的,或者以后经转让人或者受让人请求,公司其他股东追认转让合同的,或者所转让的股权已经登记到受让人名下,且受让人已经实际行使股东权利的,可以视为其他股东明知并同意转让,股权转让合同有效。
    司法实践中,其他股东行使撤销权,不能仅以反对股权转让为理由,必须以其购买股权或者行使优先购买权为前提,否则无权提出撤销请求。如果股东在提出撤销请求前曾有默认同意股权转让的行为,则不得反悔。
    (五)股权转让超过法定人数的效力
    股东转让股权后,公司的股东人数应当符合《公司法》的规定,有限责任公司股东人数不得突破50个的上限,这是公司设立的条件,公司能否继续存续。股权转让导致有限责任公司的股东超过公司法规定的上限的,股权转让合同是否仍然有效,我国公司法对此未作规定。
    我国《公司法》对公司的股东人数下限、有限责任公司的股东人数上限分别作了规定。我国《公司法》对于股权转让导致有限责任公司股东人数超过50人的股权转让合同的效力未作规定。我们认为,股权转让导致有限责任公司股东人数超过法定人数的,并不因此而认定股权转让无效,而是由公司在一定期限内转让股权、变更公司或者解散公司,或者可以借助信托制度或者代理制度将公司的名义股东控制在50人以内。
      
 

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