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公司资本与资本三原则——公司法解读

公司资本与资本三原则——公司法解读 一般来讲,公司法意义上的公司资本是有全体股东出资构成的公司财产,公司资本制度是公司法依一定的立法原则对公司资本所做出的规定的总和。 自有限责任制度产生以来,有关公司资本的规定在公司法中逐渐形成了一些基本原则,它贯彻于公司资本立法的始终,形成不同的资本制度,即法定资本制、授权资本制与折中授权资本制。鉴于此,法律就必须将公司的资产与股东个人财产做出严格区分,并尽

阅读(1733) 评论(0) 2017-12-14 06:48

《合同法》第114条(约定违约金)评注

《合同法》第114条(约定违约金)评注 文章标签:合同责任 支付违约金 惩罚性 赔偿性 赔偿为主惩罚为辅 [ 导语 ] 《合同法》第114条中的违约金属于约定的违约责任,可表现为确定金额或计算方法,兼具补偿功能和担保功能。违约金发生给付效力以有效的违约金约定和相应的违约情事为要件。针对迟延履行以外的违约形态所约定的违约金,原则上属于对相应违约行为所引发之全部损害的赔偿总额预定,此乃处理违

阅读(1864) 评论(0) 2017-12-13 08:01

股东盈余分配请求权——公司法解读

股东盈余分配请求权——公司法解读 对股东盈余分配请求权的性质,学术界存在两种观点。一种观点认为该权利是现实的权利,公司有盈利且符合法定分配条件的,人民法院可以作出分配盈余的判决。一种观点认为该权利为期待权,是否分配利润是公司股东会或股东大会的权利,该事项属于公司的自益权,人民法院不能代替公司作出经营判断和选择,没有股东会或股东大会的决议,人民法院不能判决分配利润。我们认为,根据公司法的规定,公

阅读(1790) 评论(0) 2017-12-12 09:33

论敲诈勒索罪的准确适用

论敲诈勒索罪的准确适用 ——以威胁行为与索财行为的双重违法为基础 陈旭文 【摘要】 敲诈勒索罪的客体为复杂客体,主要客体为公私财产所有权,次要客体为意志自由。敲诈勒索罪的实行行为是威胁行为与索财行为双重违法的复合行为,威胁行为合法而索财行为不正当不合法,威胁行为违法而索财行为正当合法,都不构成敲诈勒索罪。以实施非正常上访为威胁而向地方国家机关无理索取财物的行为,属于敲诈勒索行为,这样认定符合

阅读(2256) 评论(0) 2017-12-01 06:10

认罪认罚案件中的有效辩护

认罪认罚案件中的有效辩护 闵春雷 关键词: 认罪认罚;有效辩护;值班律师;阅卷权;量刑协商;无效辩护 内容提要: 律师的有效辩护是保障认罪认罚案件程序公正的理论前提,唯有有效辩护才能保障被告人认罪的自愿性、程序选择的自主性及量刑建议的公正性。在认罪认罚从宽制度中,应强化值班律师制度的落实与完善,明确其辩护人的定位、肯定值班律师的阅卷权及量刑协商等权利,保障其尽职尽责履行辩护职责,使其成

阅读(2075) 评论(0) 2017-11-27 06:32

股东表决权排除的适用机制——公司法解读

股东表决权排除的适用机制——公司法解读 (1)被排除表决权的股东能否受托行使股东权。某股东处于前述四种情形时,自身与股东会决议事项存在利害关系,不能参与为委托他人参与表决。同时,其也不能作为其他股东的受托人代为行使表决权。尤其是在公开上市的股份公司中,股东可以征集表决权进行代理表决,如果允许被排除表决权的股东代理他人表决,将使股东借他人之表决权进行利益冲突行为,从而表决权排除制度落空。所以,无论

阅读(1777) 评论(0) 2017-11-24 12:57

关联关系与表决权排除的适用——公司法解读

关联关系与表决权排除的适用——公司法解读 某股东的亲属与公司交易而该交易需要股东会批准时,或者被免除责任的股东与某股东存在其他利害关系时,某股东的表决权是否应当被排除?有观点认为与某股东有关联关系的人应当视为有间接利害关系,如果出现如上情形,股东都应当被排除表决权。笔者对此有所保留,认为对此不能一概而论。因为股东毕竟不同于董事,一般情况下股东对公司并没有类似于董事那样的信义义务,所以在利益冲突情

阅读(1599) 评论(0) 2017-11-22 06:53

股东表决权排除适用的一般情形——公司法解读

股东表决权排除适用的一般情形——公司法解读 围绕避免利益冲突这一核心,域外立法对股东表决权排除制度的适用情形进行了规定,归纳起来主要包括:(1)免除某股东责任或义务。股东的行为对公司造成损害时应当承担责任。免除该股东的责任有利于股东而不利于公司,所以两者间存在着明显的利益冲突,此时应当由非利害关系股东进行利益衡量后作出是否免除的决定,如果被免除责任的股东参与表决,将影响决议的公正性。这里的责任

阅读(1746) 评论(1) 2017-11-17 06:07

股东表决权排除——公司法解读

股东表决权排除——公司法解读 股东表决权排除制度在“股权平等”和“股”“权”对应的原则下例外地排除具有特殊利益关系的股东的表决权,以避免股东滥用表决权和资本多数决而损害公司利益。我国《公司法》中没有统一规定股东表决权排除制度,但是实践中很多情形都对该制度表现出了较强的需求,所以对这一制度进行研究分析有利于解决问题并促进制度的建立。 股东表决权排除制度要求表决事项与股东有特别利害关系时股东不能参

阅读(1705) 评论(0) 2017-11-16 05:56

股权转让合同效力不受未办理工商变更登记影响,应确认受让人为公司股东

股权转让合同效力不受未办理工商变更登记影响,应确认受让人为公司股东——公司法解读 实践中,由于多种原因,股权转让后公司怠于申请变更工商登记的情形大量存在。在此情形下,受让人能否被确认为股东?对此问题,笔者认为,股权转让合同是平等民事主体之间就股权转让达成的合意,因此,首先应适用合同法的固定判断股权转让合同是否有效。《合同法》第44条规定:“依法成立的合同,自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理

阅读(1565) 评论(0) 2017-11-15 07:31

继承人的股东资格可以依继承而予以确认——公司法解读

继承人的股东资格可以依继承而予以确认——公司法解读 《公司法》第75条规定:“自然人股东死亡后,其合法继承人可以继承股东资格;但是,公司章程另有规定的除外。”该条规定是在吸收理论界探讨成果的基础上面对社会现实中大量涌现的出资继承纠纷而作出的,具有极其重要的现实意义。然而,该条规定也必然存在众多缺陷,未必能够充分发挥其应有的作用。在理论界,关于出资继承的效力问题主要有三种观点:第一种观点是,继承

阅读(1529) 评论(0) 2017-11-14 07:36

“合理怀疑”的接受:辛普森案中的法律论证

“合理怀疑”的接受:辛普森案中的法律论证 孙光宁 一、开端:DNA“共识”的祛魅 对方法论研究的重视已经成为当下法学理论中一个明显的学术倾向,无论其名称是法律方法论还是法学方法论,对司法过程的重视和推崇都是其基本特征。这一特征可以从理论分析和实证研究两个方面展开:前一个方面已经在大量的论文、专著和译著中得到了展示,但是,后一个方面仍然是目前研究中相对薄弱的环节。因此,通过对个案中所运用

阅读(1594) 评论(1) 2017-11-12 06:04

股东的转让权诉讼——公司法解读

股东的转让权诉讼——公司法解读 股东的转让权,是转让出资或者股份的权利。各国公司法为维护资本充实原则,禁止股东抽逃出资,但是允许股东以转让出资方式来转移投资风险或者收回本金。股东有权通过法定方式转让其全部或者部分出资。无限公司和有限公司,具有人合公司的特征和最高人数的限制,各国公司法允许股东之间转让出资,对向股东以外的人转让出资则加以限制。我国《公司法》第72条规定:“有限责任公司的股东之间可以

阅读(1518) 评论(0) 2017-11-10 06:16

股东行使权利的基本方式——公司法解读(四)

股东行使权利的基本方式——公司法解读(四) 八、股东会决议瑕疵救济的诉讼问题 股东会决议瑕疵救济的诉讼问题,包括股东会决议无效之诉、股东会决议撤销之诉和股东会不存在之诉。民事行为出现违法情形时,对其救济的方式,除了通过诉讼程序外,可以采取抗辩的方式,如当事人一方认为合同无效时,可以采取不予履行义务的方式,而无须通过诉的方式获得救济。而股东会决议瑕疵的救济,只能以诉讼为基本手段。因为,我国《公司

阅读(1515) 评论(0) 2017-11-09 07:15

股东行使权利的基本方式——公司法解读(三)

股东行使权利的基本方式——公司法解读(三) 七、股东会决议瑕疵的救济 股东会决议瑕疵,是指股东会、董事会通过的决议内容或者决议程序违反法律法规和公司章程的规定。股东会决议瑕疵的救济,是指通过诉讼程序对违反法律和违反章程的决议及其引起的后果进行纠正。 民事法律行为包括单方行为、契约行为和决议行为,股东会决议属于决议行为。决议行为,是具有团体性质的法律行为,反映团体成员的共同意思并对团体成员产生

阅读(1491) 评论(0) 2017-11-08 07:38

论身份犯之身份

论身份犯之身份 舒洪水 英国资产阶级法律史学家梅因曾说,“所有社会的进化过程,从来都是一个从身份到契约的运动”。在身份社会中,权利和义务的分配依据是身份,在契约社会中权利和义务则主要通过契约来设定。现代社会正处于契约社会的进化过程之中,尽管自由、平等已成为各国社会的主导观念,反特权、反歧视、强调公平成为国家立法的基本原则,但身份问题随着社会的发展还将长期存在。 我国古谚云:“刑不上大夫,礼

阅读(1600) 评论(0) 2017-11-06 06:27

股东行使权利的基本方式——公司法解读(二)

股东行使权利的基本方式——公司法解读(二) 五、股东会的召集 (一)股东会的召集人 1.董事会 各国公司法普遍规定,股东会由董事会召集。我国《公司法》第41条、102条规定:公司股东会会议由董事会负责召集,董事长主持。规定由董事会召集,主要目的是为了防止股东出于个人利益,不当干涉公司的经营,确保公司运营效率。因此,董事会享有的股东会召集权是固有权,不得通过公司章程进行剥夺。除法律法规规定的

阅读(89) 评论(0) 2017-11-05 10:02

刑法上的占有

刑法上的占有 徐凌波 刑法上,“占有”一词可能会在以下三种情形中出现:用以指称“事实上的控制管领状态”的“占有状态”、不同于静态的占有状态而更强调动态的对财物的支配和利用的“占有行为”以及作为“非法占有目的”中的“占有”。’围绕“占有”一词,存在许多具体的理论问题,如占有状态之存在的具体判断,刑法所保护的法益究为本权还是占有本身,“非法占有目的”是否必要等问题。本文拟就上述与占有相关的一些问

阅读(1601) 评论(0) 2017-11-04 06:52

股东行使权利的基本方式——公司法解读(一)

股东行使权利的基本方式——公司法解读(一) 股东会的概念 股东会会议是股东行使权利的基本方式。公司是由股东投资形成的,为了股东的利益而经营和运作。但是多数股东由于时间、能力等因素所限,不能直接参与公司的经营管理,因此需要一个机制来实现股东对公司的控制。这个机制就是公司的组织机构。公司组织机构是指为公司营运而成立的股东会、董事会、监事会等机关。其中,股东会由公司股东组成,是公司的权力机关,决定董

阅读(1511) 评论(0) 2017-11-03 07:56

论夫妻共同债务

论夫妻共同债务 作者:温跃 1、夫妻共同债务问题并不复杂。完全是最高法院被社会舆论牵制,不断出尔反尔导致夫妻共同债务成为实务中混乱的问题。 2、婚姻法四十一条把夫妻共同债务定义为:“夫妻共同生活中所负的债务”。在这个定义下,夫妻双方共同举债属于夫妻共同债务,是没有争议的。 3、在这个定义下,夫妻一方对外举债是否构成夫妻共同债务是有争议的。争议点在“夫妻共同生活”的范围。为了家庭的日常生活开销,负

阅读(1190) 评论(0) 2017-11-02 07:12